回顧我國(guó)與保理行業(yè)相關(guān)的法律、法規(guī)的發(fā)展歷程，看我國(guó)保理業(yè)務(wù)不同發(fā)展階段的政策特點(diǎn)，展望未來(lái)發(fā)展前景。

經(jīng)過(guò)25年的發(fā)展，中國(guó)保理行業(yè)取得了輝煌的成就。根據(jù)國(guó)際保理商聯(lián)合會(huì)（FCI）的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2017年，中國(guó)保理業(yè)務(wù)量再次突破3萬(wàn)億元人民幣，重返全球最大保理國(guó)地位。在中國(guó)保理業(yè)務(wù)快速發(fā)展的這二十五年中，保理業(yè)務(wù)在經(jīng)歷了虛假貿(mào)易背景、以金融創(chuàng)新之名過(guò)度擴(kuò)張信用等問(wèn)題叢生的階段之后，現(xiàn)今已逐步回歸產(chǎn)品本源，邁入第二個(gè)歷史發(fā)展階段。在民法典編纂、商業(yè)保理和銀行保理統(tǒng)一監(jiān)管之際，在保理業(yè)務(wù)發(fā)展25周年之時(shí)，筆者以在保理行業(yè)多年經(jīng)歷撰寫本文，旨在回顧我國(guó)與保理行業(yè)相關(guān)的法律、法規(guī)的發(fā)展歷程，看我國(guó)保理業(yè)務(wù)不同發(fā)展階段的政策特點(diǎn)，期冀為保理行業(yè)未來(lái)規(guī)范發(fā)展理清思路。

萌芽起步期（1993年—2001年）

始于1979年的一系列外貿(mào)體制改革，使得越來(lái)越多的企業(yè)開始從事國(guó)際貿(mào)易，中國(guó)保理業(yè)務(wù)亦在此環(huán)境中萌芽起步。1993年，中國(guó)銀行率先加入FCI，開辦國(guó)際保理業(yè)務(wù)。國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)則比國(guó)際保理業(yè)務(wù)起步更晚，直到1999年中國(guó)銀行率先試辦國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)，中國(guó)國(guó)內(nèi)保理市場(chǎng)才開始真正建立。但在2002年之前，中國(guó)保理市場(chǎng)一直處于緩慢發(fā)展的培育期，僅有中國(guó)銀行、交通銀行、光大銀行等個(gè)別銀行參與，絕大部分中國(guó)企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)對(duì)保理業(yè)務(wù)知之甚少。

這一時(shí)期，國(guó)內(nèi)并沒(méi)有關(guān)于保理業(yè)務(wù)的相關(guān)政策、法規(guī)，又因中國(guó)保理市場(chǎng)發(fā)端于國(guó)際業(yè)務(wù)，因此，市場(chǎng)參與開辦保理業(yè)務(wù)時(shí)，主要參照相關(guān)國(guó)際保理規(guī)則。1988年5月，國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)發(fā)布了《國(guó)際保理公約》（UNIDROIT Convention on International Factoring），這是當(dāng)時(shí)影響較大的國(guó)際保理慣例。2001年12月，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法律委員會(huì)審議通過(guò)了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓公約》（United Nations Convention on The Assignment of Receivables in International Trade，2004年進(jìn)行了修訂），取代了1988年的《國(guó)際保理公約》，成為影響最大的國(guó)際保理慣例。中國(guó)亦簽署并遵守該公約。當(dāng)然，對(duì)于保理業(yè)界，最具影響力的還是FCI制定的《國(guó)際保理通用規(guī)則》

另外，中國(guó)為適應(yīng)改革開放之后的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，特別是加入WTO后，對(duì)相關(guān)法律、法規(guī)有著迫切的需求，1999年3月全國(guó)人大審議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合同法》，并于當(dāng)年10月實(shí)施。雖然《合同法》中有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，現(xiàn)在已被視為保理業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)法條，但是，由于《合同法》中有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款，顯然并非針對(duì)保理業(yè)務(wù)，是具備通用性條款，故在當(dāng)今保理案件審判中的適用總顯得不能恰如其分。而直至現(xiàn)在，最高院也未有針對(duì)保理業(yè)務(wù)的司法解釋，故使得在后來(lái)的保理合同糾紛司法實(shí)踐中，各地方法院對(duì)保理合同的認(rèn)識(shí)不一。

快速發(fā)展期（2002年—2012年）

2001 年年底，中國(guó)加入WTO并承諾開放金融市場(chǎng)，中國(guó)銀行業(yè)的危機(jī)感，使其認(rèn)識(shí)到開辦保理業(yè)務(wù)的重要性，2002年年初發(fā)生的“南京愛(ài)立信倒戈事件”成為直接的導(dǎo)火索。為了吸引和留住優(yōu)質(zhì)客戶，各家銀行加快推進(jìn)保理業(yè)務(wù)，中信銀行、建設(shè)銀行、浦發(fā)銀行、農(nóng)業(yè)銀行、工商銀行、招商銀行及民生銀行等國(guó)內(nèi)主要商業(yè)銀行紛紛加入FCI。各主要商業(yè)銀行的普遍參與，以及中國(guó)經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易的快速發(fā)展，使得我國(guó)保理業(yè)務(wù)在這一時(shí)期取得了飛躍發(fā)展，于2008年超越中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)成為全球最大的出口保理市場(chǎng)，并于2011年超越英國(guó)登頂全球最大保理國(guó)的位置。

這一時(shí)期，是中國(guó)保理業(yè)務(wù)的快速發(fā)展期。但與歐美等市場(chǎng)有大量專業(yè)的商業(yè)保理公司參與不同，商業(yè)銀行是中國(guó)這一時(shí)期的主要參與者，直至2009年商業(yè)保理才在天津進(jìn)行小規(guī)模試點(diǎn)。這一時(shí)期，國(guó)內(nèi)仍沒(méi)有正式出臺(tái)針對(duì)保理業(yè)務(wù)的重要法律、法規(guī)。各家銀行開辦保理業(yè)務(wù)仍主要遵循FCI制定的《國(guó)際保理通用規(guī)則》，僅有國(guó)家外匯管理局在2003年5月發(fā)布了《關(guān)于出口保付代理業(yè)務(wù)項(xiàng)下收匯核銷管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2003〕9號(hào)），就企業(yè)辦理保理業(yè)務(wù)的外匯核銷操作問(wèn)題進(jìn)行了明確（天津外匯管理分局在此政策基礎(chǔ)上于2009年11月制定了地區(qū)性的操作規(guī)程），另有國(guó)家財(cái)政部于2003年5月發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)與銀行等金融機(jī)構(gòu)之間從事應(yīng)收債權(quán)融資等有關(guān)業(yè)務(wù)會(huì)計(jì)處理的暫行規(guī)定》（財(cái)會(huì)〔2003〕14號(hào)），文中明確了企業(yè)辦理有追索權(quán)保理和無(wú)追索權(quán)保理業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)處理方法。

此外，2007年3月全國(guó)人大審議通過(guò)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》，并于當(dāng)年10月正式實(shí)施，隨后由人民銀行配套發(fā)布了《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記管理辦法》（中國(guó)人民銀行〔2007〕第4號(hào)令），對(duì)“應(yīng)收賬款”進(jìn)行了法律界定，并引入了應(yīng)收賬款質(zhì)押擔(dān)保和登記的概念，以解決中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中的中小企業(yè)融資難問(wèn)題。《物權(quán)法》的實(shí)施，促進(jìn)了應(yīng)收賬款質(zhì)押融資業(yè)務(wù)的發(fā)展，但保理業(yè)務(wù)作為一種以債權(quán)轉(zhuǎn)讓為基礎(chǔ)的應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)，在后續(xù)發(fā)展中，有追索權(quán)的保理業(yè)務(wù)與應(yīng)收賬款質(zhì)押業(yè)務(wù)在實(shí)務(wù)中經(jīng)常被混淆，也引發(fā)了轉(zhuǎn)讓與質(zhì)押的優(yōu)先權(quán)順序、轉(zhuǎn)讓登記對(duì)抗效力等法律問(wèn)題大討論。

這一時(shí)期，雖然政府層面未制定針對(duì)保理業(yè)務(wù)的法律、法規(guī)，但隨著銀行保理業(yè)務(wù)的發(fā)展，2009年3月，由國(guó)內(nèi)各主要商業(yè)銀行發(fā)起，成立了中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)保理業(yè)務(wù)專業(yè)委員會(huì)，旨在加強(qiáng)行業(yè)自律和促進(jìn)交流。隨后，保理委員會(huì)制定了《中國(guó)銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)自律公約》和《中國(guó)銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范》，推動(dòng)了銀行保理業(yè)務(wù)的規(guī)范化發(fā)展。

蓬勃發(fā)展期（2013年—2017年）

這一時(shí)期，是我國(guó)銀行保理的調(diào)整發(fā)展期、商業(yè)保理的蓬勃發(fā)展期，同時(shí)也是我國(guó)保理業(yè)務(wù)法律、法規(guī)密集出臺(tái)的制度規(guī)范期。

1. 銀行保理的調(diào)整與規(guī)范發(fā)展期

2013 年下半年，銀行保理業(yè)務(wù)虛假融資風(fēng)險(xiǎn)頻發(fā)，各家銀行開始收緊保理授信政策，國(guó)有大型銀行甚至一度暫停保理業(yè)務(wù)。大型銀行的離席對(duì)我國(guó)保理業(yè)務(wù)總量產(chǎn)生了較大影響，F(xiàn)CI的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，中國(guó)保理業(yè)務(wù)在2013年達(dá)到3萬(wàn)億元的高點(diǎn)后，開始逐年下跌，進(jìn)入調(diào)整期。

此時(shí)，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)于2013年7月，發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)銀行保理融資業(yè)務(wù)管理的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕35號(hào)），強(qiáng)調(diào)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)加強(qiáng)保理業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防控，并于次年4月，正式出臺(tái)了《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)暫行管理辦法》（銀監(jiān)會(huì)2014年第5號(hào)令），旨在促進(jìn)商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)的健康發(fā)展，提升商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)的融資風(fēng)險(xiǎn)防控能力。該辦法明確了保理業(yè)務(wù)的定義及應(yīng)收賬款內(nèi)涵，督促銀行根據(jù)自身特點(diǎn)，健全和完善保理業(yè)務(wù)的管理制度，提高對(duì)騙保、虛假貿(mào)易背景的甄別能力，加強(qiáng)融后資金監(jiān)測(cè)力度，強(qiáng)化內(nèi)部控制，做好風(fēng)險(xiǎn)隔離。該辦法出臺(tái)后，我國(guó)銀行保理業(yè)務(wù)的發(fā)展有了明確的監(jiān)管依據(jù)，銀行保理業(yè)務(wù)也進(jìn)入了規(guī)范發(fā)展時(shí)期。

2. 商業(yè)保理的蓬勃發(fā)展期

與銀行保理業(yè)務(wù)進(jìn)入規(guī)范發(fā)展的同時(shí)，為促進(jìn)商業(yè)領(lǐng)域信用銷售的發(fā)展，積極探索利用外資的新方式，商務(wù)部于2012年6月出臺(tái)了《關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》（商資函〔2012〕419號(hào)），同意在天津?yàn)I海新區(qū)、上海浦東新區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)，設(shè)立商業(yè)保理公司；同年10月，商務(wù)部又下發(fā)了《關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函〔2012〕919號(hào)），對(duì)設(shè)立商業(yè)保理公司的要求做了進(jìn)一步的明確，如注冊(cè)資本、風(fēng)險(xiǎn)資本、10倍杠桿要求等。隨后，上海和天津兩地分別于2012年11月和12月出臺(tái)了《上海市浦東新區(qū)設(shè)立商業(yè)保理企業(yè)試行辦法》和《天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法》，在明確設(shè)立商業(yè)保理公司要求的同時(shí)，提出了支持商業(yè)保理發(fā)展的相關(guān)政策，包括支持商業(yè)保理公司從金融機(jī)構(gòu)獲得融資支持、稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼等，并正式受理商業(yè)保理公司的注冊(cè)。自此，商業(yè)保理在我國(guó)開始發(fā)展。

之后，商務(wù)部又陸續(xù)發(fā)布了《關(guān)于香港、澳門服務(wù)提供者在深圳市、廣州市試點(diǎn)設(shè)立商業(yè)保理企業(yè)的通知》（商資函〔2012〕1091號(hào)）和《關(guān)于在重慶兩江新區(qū)、蘇南現(xiàn)代化建設(shè)示范區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》（商資函〔2013〕680號(hào)）等文件，將商業(yè)保理試點(diǎn)范圍不斷擴(kuò)大。隨后，相關(guān)地區(qū)也陸續(xù)出臺(tái)了區(qū)域性的商業(yè)保理發(fā)展政策，自此，商業(yè)保理開始進(jìn)入蓬勃發(fā)展期。

作為商業(yè)保理業(yè)務(wù)的主管部門，商務(wù)部在出臺(tái)支持政策的同時(shí)，也于2013年8月下發(fā)了《關(guān)于做好商業(yè)保理行業(yè)管理工作的通知》（商辦秩函〔2013〕718號(hào)），又于2015年4月發(fā)布《商業(yè)保理企業(yè)管理辦法（試行）》，旨在規(guī)范我國(guó)商業(yè)保理的發(fā)展。

此外，2016年5月，財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于全面推開營(yíng)業(yè)稅改增值稅試點(diǎn)的通知》（財(cái)稅〔2016〕36號(hào)，全面實(shí)施“營(yíng)改增”政策。由于相關(guān)政策沒(méi)有明確商業(yè)保理公司應(yīng)如何適用增值稅制度，造成商業(yè)保理行業(yè)稅負(fù)增加，對(duì)商業(yè)保理行業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了一定的負(fù)面影響。

3. 保理糾紛不斷增加，保理法律問(wèn)題凸顯

隨著銀行保理業(yè)務(wù)的恢復(fù)發(fā)展，以及商業(yè)保理加入中國(guó)保理市場(chǎng)，2017年，我國(guó)保理業(yè)務(wù)量重返全球第一的位置。隨之而來(lái)的是，與保理相關(guān)的訴訟糾紛也日益增多。但是在我國(guó)，除了《合同法》、《物權(quán)法》等基礎(chǔ)性法律外，至今尚無(wú)針對(duì)保理業(yè)務(wù)的專門法律條文或司法解釋，導(dǎo)致各地司法機(jī)構(gòu)在處理保理合同糾紛時(shí)，對(duì)于保理法律關(guān)系的認(rèn)定、保理合同的效力、案由的確定、管轄的確定以及法律適用等問(wèn)題在認(rèn)識(shí)上存在爭(zhēng)議，在具體案件裁判上也存在不同的裁量標(biāo)準(zhǔn)。

不過(guò)，雖然上述爭(zhēng)議問(wèn)題在國(guó)內(nèi)司法界尚沒(méi)有明確的、統(tǒng)一的結(jié)論，但隨著這兩年保理糾紛案件的增多，天津、北京、湖北等地方各級(jí)法院在司法審判實(shí)務(wù)中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，就相關(guān)司法適用標(biāo)準(zhǔn)在所轄地區(qū)范圍內(nèi)形成了一定共識(shí)：2014年11月，天津高級(jí)法院率先在國(guó)內(nèi)發(fā)布了專門針對(duì)保理合同糾紛案件的《審判委員會(huì)紀(jì)要（一）》（津高法〔2014〕251號(hào)），解決了保理法律關(guān)系的認(rèn)定、保理合同的效力、案由的確定、管轄的確定、法律適用等問(wèn)題，并于2015年8月發(fā)布《審判委員會(huì)紀(jì)要（二）》（津高法〔2015〕146號(hào)），進(jìn)一步明確債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的形式與效力、債務(wù)人對(duì)應(yīng)收賬款進(jìn)行確認(rèn)的效力等實(shí)務(wù)問(wèn)題；2015年5月和2016年11月，北京高院、湖北省高院也分別在《當(dāng)前商事審判中需要注意的幾個(gè)法律問(wèn)題》和《當(dāng)前商事審判疑難問(wèn)題裁判指引》中對(duì)保理合同糾紛的若干問(wèn)題進(jìn)行了明確。雖然這些區(qū)域性的指導(dǎo)文件并不具有強(qiáng)制效力，但對(duì)于轄區(qū)內(nèi)法院審理保理案件具有一定的指導(dǎo)意義。此外，最高法院也同樣關(guān)注到了保理合同糾紛的特殊性，于2015年12月召開的最高法院民事商事會(huì)議中專門提到了保理合同糾紛案件的審理問(wèn)題。

最新政策變化與展望（2018年之后）

2017 年7月，第五次全國(guó)金融工作會(huì)議的召開，將防控金融風(fēng)險(xiǎn)與深化金融改革上升到國(guó)家戰(zhàn)略層面。2018年3月，銀監(jiān)會(huì)和保監(jiān)會(huì)合并，金融行業(yè)進(jìn)入統(tǒng)一監(jiān)管的新時(shí)代。隨后，商務(wù)部辦公廳下發(fā)《關(guān)于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整有關(guān)事宜的通知》（商辦流通函〔2018〕165號(hào)），明確自4月20日起，三類機(jī)構(gòu)的有關(guān)政策制定和管理職責(zé)轉(zhuǎn)隸銀保監(jiān)會(huì)，具體監(jiān)管職責(zé)轉(zhuǎn)隸地方金融辦。6月，銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布公告《依法盡職盡責(zé) 做好三類機(jī)構(gòu)監(jiān)管工作》，開始對(duì)三類企業(yè)進(jìn)行摸底。市場(chǎng)預(yù)計(jì)，商業(yè)保理行業(yè)將面臨更加嚴(yán)格的監(jiān)管，部分保理公司將退出市場(chǎng)，行業(yè)進(jìn)入調(diào)整期。

法律建設(shè)方面，中國(guó)服務(wù)貿(mào)易協(xié)會(huì)商業(yè)保理專業(yè)委員會(huì)牽頭起草了“民法典合同編保理合同章（建議稿）”，并已于今年6月，與中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)保理專業(yè)委員會(huì)共同將建議稿提交民法典編纂組，建議在民法典中專章編制保理法律條文，使保理業(yè)務(wù)有明確的法律可依。

筆者相信，保理業(yè)務(wù)的統(tǒng)一監(jiān)管，法律制度的不斷完善，將有利于我國(guó)保理行業(yè)的規(guī)范和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。此外，自2016年起，國(guó)務(wù)院等政府部門不斷發(fā)文強(qiáng)調(diào)加快應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)的發(fā)展，降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)企業(yè)融資成本，保理業(yè)務(wù)市場(chǎng)發(fā)展前景向好，將在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮越來(lái)越重要的作用。

來(lái)源丨《金融&貿(mào)易》2018年第3期 中國(guó)外匯